國企增資進場交易操作要點

    黨的十八屆三中全會《關于全面深化改革若干重大問題的決定》提出“積極發展混合所有制經濟”，并指出“國有資本、集體資本、非公有資本等交叉持股、相互融合的混合所有制經濟，是基本經濟制度的重要實現形式”。按此要求，各級政府陸續制訂和出臺相關配套方案，積極推動國有企業混合所有制改革，除通過證券市場完成國企改制和實現資產證券化外，眾多國有企業還通過“向社會資本轉讓部分國有股權”或“向社會資本增資”兩條途徑實施混改�！镀髽I國有資產法》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、《關于進一步規范國有企業改制工作實施意見》等國家法律法規和規范性文件，分別規定了企業國有股權轉讓、國有企業增資改制應當進入產權市場公開交易，其目的是為了規范交易行為，防止暗箱操作，保證交易公開透明，并通過公開市場充分發現投資者、發現價值，確保國有資產保值增值和國有權益不受侵害。

    企業增資也稱為企業增加注冊資本，主要途徑有公積金轉增資本、原股東增加出資和引入新投資者增加資本等。在國企增資混改漸成主流的背景下，就產權市場開展國企引入新投資者實施增資的業務流程和工作要點作簡要梳理、歸納。

    1.產權市場開展國企增資的業務邊界

    相較國有產權存量轉讓更多體現為國有經濟的退出或收縮，作為國有經濟繼續保留并希望進一步做大做強的領域，在企業增資過程中為保證國有權益不受損害，更應通過公開市場進行公平、公正交易。為此，《關于進一步規范國有企業改制工作實施意見》規定，“擬通過增資擴股實施改制的企業，應當通過產權市場、媒體或網絡等公開企業改制有關情況、投資者條件等信息，擇優選擇投資者；情況特殊的，經國有資產監督管理機構批準，可通過向多個具備相關資質條件的潛在投資者提供信息等方式，選定投資者�！倍�《企業國有資產法》第39條對國有企業改制定義了三種情形：一是國有獨資企業改為國有獨資公司；二是國有獨資企業、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；三是國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。鑒于《公司法》、《證券法》、《非上市公眾公司監督管理辦法》對公眾公司股票的公開發行、債轉股和定向增資的交易場所等事項有明確規定，因此產權市場尚不具備從事公眾公司增資業務的條件。

    綜合以上規定，我們可以梳理出產權市場能夠開展的國企增資業務的范圍邊界——即除國有公眾公司以外的其他國有企業增資，均可納入產權市場業務范圍。其中，國有參股企業增資，為保證國有權益不受侵害，在企業股東會或股東大會表決增資事項時，相關國有股東也應該提出進入產權市場公開增資的表決意見。

    2.國企增資的一般流程

    目前，國企增資遵循的法律、法規和規范性文件主要有《企業國有資產法》、《公司法》、《證券法》、《企業國有資產監督管理暫行條例》、《非上市公眾公司監督管理辦法》、《關于進一步規范國有企業改制工作實施意見》、《關于規范國有企業職工持股投資的意見》等。結合產權交易基本原理和企業增資工作特點，可以將其分為前期準備、增資交易和后期變更三個階段：

    2.1前期準備

    前期準備階段應以增資企業及其股東為主開展工作，主要包括企業增資可行性研究、清產核資與資產評估、制訂增資方案、開展法律審查和履行相應的決策審批程序等，核心是制訂科學合理、切實可行的增資方案。由于企業增資比較復雜，為保證增資合法合規、有序高效進行，產權交易機構有必要提前介入前期增資方案設計和開展相關工作咨詢，為增資企業提供更多市場化配套服務。

    其中，增資方案是對企業增資工作進行統籌計劃安排的說明性文件，內容主要包括：增資目的、增資規模、股權（份）比例、出資方式、資金用途、增資對象選定方式、增資前后權益變動處理、增資后企業治理結構安排、特別事項處理（或有）以及增資工作步驟等。企業在制訂增資方案時應重點處理好以下問題：

    2.1.1充分保護職工合法權益�！镀髽I國有資產法》、《關于進一步規范國有企業改制工作實施意見》等規定，企業改制（含增資改制）涉及國有身份職工需重新安置的，還應制定職工安置方案，并經職工代表大會或者職工大會審議通過。

    2.1.2合理確定增資價格。由于國有企業一般存在劃撥土地、特許經營權、無形資產或其他壟斷性資源，因此實施增資改制應進行全面清產核資，明確界定企業改制資產范圍。清產核資結果須報相關國有資產監督管理機構或履行出資人職責的單位確認（特殊情況經相關國有資產監督管理機構批準可不進行清產核資），并在此基礎上進行獨立、客觀的財務審計和資產評估，作為增資定價的參考依據。其中，進入企業增資改制范圍的土地使用權、探礦權、采礦權等，還須經具備相應估價資質的中介機構進行評估，并按有關規定辦理處置審批手續。而對于期間損益和未進入增資改制范圍的資產，則應按規定妥善處理。

    2.1.3增資后的股東人數應符合法律法規規定。增資后為有限責任公司的，其股東人數應符合《公司法》第24條規定，即股東人數控制在50人以下。增資后為股份有限公司的，根據《公司法》第78條、《證券法》第10條、《非上市公眾公司監督管理辦法》第2條規定，確保增資后持股人數控制在2-200人范圍。

    2.1.4保障有限責任公司原股東優先增資權�！豆�司法》第34條規定，有限責任公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資，但是全體股東約定不按照出資比例優先認繳出資的除外。因此，有限責任公司在增資時，應事先征求原股東意見，若原股東放棄增資的，由該股東出具放棄增資的書面文件；原股東不放棄增資的，按增資公告要求方式行使優先增資權（通常是在交易過程中采取“同等價格、優先增資”方式行使優先增資權）。值得注意的是，原股東只能在實繳的出資比例范圍內享有優先增資權，且該權利屬于原股東的專有權利，不得轉讓、轉移。

    2.1.5確保股份有限公司同股同價、同股同權�！豆�司法》第126條規定，“股份的發行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發行的同種類股票，每股的發行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額�！币虼�，股份有限公司定向增資發行股票時，增資方案的設計和最終定價，應確保本次增資發行的同類股票投資人以相同價格購買，并享有同等權利。

    2.1.6向職工增資應符合政策規定。目前，社會對職工持股參與國企混改的呼聲較高，國家也正在作這方面的頂層設計。在新的改革意見出臺之前，國有增資企業和產權交易機構在處理向職工增資的事務時，須符合《關于進一步規范國有企業改制工作實施意見》、《關于規范國有企業職工持股投資的意見》和《關于實施<關于規范國有企業職工持股投資的意見>有關問題的通知》對職工持股的規定。一是持股職工范圍：國有中小企業進行改制時，政策鼓勵職工自愿投資入股；國有大中型企業主輔分離輔業改制，政策鼓勵輔業企業的職工持有改制企業股權；國有大型企業實施改制，職工持股不得處于控股地位，特別是對于管理層持股應嚴格控制。二是職工持股的企業范圍：職工入股原則限于持有本企業股權，確有必要的經國資監管機構或集團公司批準，職工也可持有上一級改制企業股權。三是資金來源合法合規。職工持股必須保證資金來源合法，不得向國有企業借款，不得以國有產權或資產作標的物為職工融資提供保證、抵押、質押、貼現等方式籌集資金，不得要求與本企業有業務往來的其他企業為職工投資提供借款或幫助融資。四是職工持股的審批程序。國有企業改制引入職工持股，必須履行批準程序，嚴格執行國家有關規定。由集團公司批準的引入職工持股的企業改制，完成改制后須由集團公司將改制的相關文件資料報送同級國資監管機構備案。

    2.2增資交易

    目前國企增資統一交易規則尚未出臺，全國許多產權交易機構在這方面進行了大量有益探索�？偨Y業內的實踐經驗，可將產權交易機構增資交易流程歸納為五個環節，即：增資項目受理、增資信息發布、意向投資人征集、投資人擇優選定、資金結算與增資交易憑證出具等。產權交易機構可根據項目實際情況對交易環節及具體辦理方式進行調整。

    2.2.1增資項目受理。增資申請由增資企業（或其股東）向產權交易機構提出并提供相關材料，一般包括：企業增資信息發布申請書，增資企業主體資格法律文件（法人營業執照、組織機構代碼證等）和增資企業章程，增資方案、內部決策文件和有權機構批準文件、評估報告備案（核準）文件，增資企業近三年審計報告、近期財務報表、資產評估報告，法律意見書，對仲裁、訴訟、或有負債等其他需要披露的重大事項的專項說明材料和其他需要提交的文件。涉及職工安置的，還需提交職工大會或職工代表大會同意職工安置方案的決議等。申請材料經產權交易機構審核通過的，產權交易機構出具書面受理通知書。

其中，產權交易機構重點審核增資材料的齊全性和合規性，特別要關注增資行為的決策審批程序是否完備。一是是否履行內部決策程序并形成相關決議。國有獨資企業應當由總經理辦公會審議通過，國有獨資公司應當由董事會審議通過（未設董事會的由總經理辦公會審議通過），其他公司制企業應由企業股東會或股東大會審議通過；涉及重新安置企業職工的，其職工安置方案，還應提交企業職工代表大會或者職工大會審議通過。二是是否履行監管審批程序并取得相關批準文件和評估備案（核準）文件。國有企業增資方案經內部決策程序審議通過后，還應報經履行出資人職責的單位批準。由政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的國有企業增資致使國家不再擁有控股地位的，須報同級人民政府批準。國有企業增資改制涉及財政、勞動保障等事項的，須預先報同級人民政府相關部門審核，批準后報國有資產監督管理機構協調審批。

    2.2.2增資信息發布。產權交易機構在其網站和相關媒體發布企業增資信息，發布期限由產權交易機構交易規則確定（若國資管理另有規定的從其規定）。增資信息發布內容包括但不限于下列事項：增資企業基本情況（含股權結構、業務及財務狀況等），增資目的、擬增資額、定價、募集資金用途，資產評估及備案（核準）情況，決策審批情況，增資后企業股權結構及法人治理結構安排，投資人資格條件、增資條件和投資人擇優確定方式，原股東、企業管理層擬參與增資的相關情況（或有），開展盡職調查的時間、方式、程序，保證金設置情況及處置方式，增資溢價的處理方式以及其他需要披露的事項。信息發布期間，企業增資相關資料置備于產權交易機構，供意向投資人查閱，同時增資企業應為意向投資人的咨詢提供方便。

需要特別注意的是，股份有限公司定向增資，應把握好信息發布尺度�！蹲C券法》第10條規定股份有限公司“非公開發行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式”，這對產權交易機構如何將增資信息有效傳遞出去帶來困惑。按照《非上市公眾公司監督管理辦法》規定，非上市公眾公司的增資，應在全國中小企業股份轉讓平臺公開披露增資信息。鑒于此，《證券法》對于非上市股份有限公司非公開發行股票信息傳遞方式的限制，根本點在于防止非法集資，避免給投資人造成損失，維護社會穩定，而在加強監管的情況下，則完全可以放開。產權市場是各地方政府建立的陽光交易平臺，也是《關于進一步規范國有企業改制工作實施意見》確定的國企增資改制的交易平臺，其交易行為接受國資監管部門、紀檢部門的監管，規范性得到了社會各屆的充分認可，按其規定：“擬通過增資擴股實施改制的企業，應當通過產權市場、媒體或網絡等公開企業改制有關情況、投資者條件等信息，擇優選擇投資者”的精神，通過產權市場交易系統發布不屬于公眾公司的國有控股股份有限公司定向增資信息，應該屬于可行的方式。除此之外，產權市場還可依托其多年積聚的投資人資源和對市場群體的細分，進行點對點傳遞信息。但對于在平面媒體或其他公共媒體發布信息，還是應該慎重處理的。

    2.2.3意向投資人征集。在規定的期限內，意向投資人有意投資的，可向產權交易機構提出投資申請并提交相應材料，主要包括：投資申請書，投資意向主體資格證明文件、章程（法人提供），擬參與增資的內部決策或批準文件，符合投資條件的相關材料以及其他需要提供的材料。鑒于增資屬于企業重大事項，一般由產權交易機構與增資企業共同對意向投資人資格進行審核，必要時增資企業可對意向投資人開展盡職調查，意向投資人應予配合。對審核符合條件的，產權交易機構出具《意向投資人資格確認通知書》，并辦理正式報名登記手續，不符合條件的予以書面說明。在辦理正式報名登記手續后，意向投資人可按約定方式對增資企業開展盡職調查。

    在增資過程中，投資人往往需要對增資企業進行深度了解并涉及企業核心秘密。因此，在實踐中一般可以通過設置雙重保證金方式防止惡意刺探企業秘密：一是設置報名保證金，投資人有意投資的，在向產權交易機構辦理初步意向登記時，交納報名保證金，經產權交易機構和增資企業確認其具備增資條件并與增資企業簽訂保密協議后，意向投資人可對增資企業開展盡職調查。二是設置交易保證金。投資人辦理正式報名登記手續時，須足額交納交易保證金，方能取得增資投資資格。

    2.2.4投資人擇優選定。增資信息發布期滿，若只征集到一家符合條件的意向投資人的，由產權交易機構組織增資企業和意向投資人進行洽談，雙方達成合意的，確定為投資人。公開征集產生兩家及以上符合資格的意向投資人時，按照增資信息發布約定的選擇方式擇優確定投資人，通常有網絡競價、綜合評分、競爭性談判等。網絡競價主要用于對財務投資者的選擇，而綜合評分、競爭性談判則主要用于對戰略投資者的擇優選擇。投資人選擇確定后，由產權交易機構將增資結果對外公示，公示期滿無異議的，由產權交易機構組織有關各方簽訂增資協議。

    盡管綜合評分法、競爭性談判在工程招投標、政府采購等領域已廣泛使用多年，但客觀上效果并不理想，受人為因素影響較大，難以保證交易的公平公正。鑒于此，在企業增資過程中，為確�？陀^公正，更傾向于競爭時最好還是以價格作為唯一因素，至于對投資人的定性要求，可設置為一系列準入條件和交易條件，其中涉及企業長遠發展的特殊要求可通過承諾事項對投資人予以約束，并明確承諾未果情況下的處理方式。

    2.2.5資金結算與增資交易憑證出具。增資協議簽訂后，投資人按增資協議約定，將應該支付的全部增資款或首付款支付到產權交易機構指定結算賬戶（以貨幣資金以外的資產進行增資的，由增資企業和投資人另行辦理）。投資人交納的交易保證金，按照增資協議的約定辦理，未成交意向投資人交納的交易保證金，由產權交易機構按公告約定予以退還。在增資各方付清交易服務費用后，產權交易機構出具增資交易憑證并向增資企業劃轉增資款。

    2.3后期變更

    后期變更階段以增資企業和投資人為主體開展工作，主要包括非貨幣資產過戶或交付（或有）、增資款驗資、企業章程修訂、企業法人治理結構調整、對修改事項的內部決策、增資結果備案和工商登記變更等。產權交易機構可發展相關服務會員，為企業增資提供完善的第三方配套服務。